貪污罪
一、刑法規(guī)定
第三百八十二條 【貪污罪】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。
受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論。
與前兩款所列人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。
二、立法背景
1.1979 年立法的情況。1979 年刑法將貪污犯罪規(guī)定在刑法分則第五章的侵犯財(cái)產(chǎn)罪中。
2.1979 年之后至 1997 年刑法修訂前的立法情況。在改革開放以后，我國(guó)的政治、經(jīng)濟(jì)、文化等發(fā)生了深刻的變化，貪污賄賂犯罪行為也呈嚴(yán)重態(tài)勢(shì)。
為此，1988 年 1 月 21 日第六屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》對(duì)貪污賄賂犯罪的規(guī)定作了以下修改：
一是，在貪污罪的主體中增加“集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員”和“其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員”；將貪污罪的主體修改為“國(guó)家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織的工作人員或者其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員”。
二是，明確貪污罪的手段方式，增加“侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪”的認(rèn)定。
三是，增加共犯認(rèn)定的情形，明確“與國(guó)家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處”。
1995 年第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十二次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》規(guī)定，貪污罪賄賂罪的主體中不具有國(guó)家工作人員身份，不具有利用職務(wù)之便，而只是經(jīng)手、管理公共財(cái)物的人員，或者集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員，不以貪污受賄罪定罪處罰，將這些人員從貪污罪、受賄罪的主體中分化出來(lái)。
3.1997 年修訂刑法的情況。1997 年修訂刑法時(shí)，在總結(jié)以往司法實(shí)踐的基礎(chǔ)上，對(duì)貪污罪主體進(jìn)行了修改并歸類。
本條主要解決實(shí)踐中認(rèn)定貪污罪時(shí)經(jīng)常遇到的幾個(gè)需要明確的問(wèn)題：貪污罪的主體范圍；貪污罪的行為方式；貪污罪的犯罪對(duì)象的范圍；不具有貪污罪主體身份的人伙同貪污的定罪問(wèn)題。詳盡明確規(guī)定貪污罪的定義即犯罪構(gòu)成，對(duì)于準(zhǔn)確打擊貪污犯罪具有重要意義，并可以起到警示作用，刑法作為專條予以規(guī)定。
三、條文解讀
本條共分三款。第一款是關(guān)于貪污罪概念的規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，構(gòu)成貪污罪，必須具備以下條件：
1.貪污罪的主體是國(guó)家工作人員，即本法第九十三條規(guī)定的“國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員”，“國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員和國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論”。
我國(guó)國(guó)家工作人員可以分為以下四類：
（1）國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員，是指在國(guó)家機(jī)關(guān)中行使國(guó)家賦予該國(guó)家機(jī)關(guān)職權(quán)的人員，以及在這些國(guó)家機(jī)關(guān)中履行管理職責(zé)的人員。
（2）國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體中從事公務(wù)的人員，是指在上述單位中履行經(jīng)營(yíng)、管理職責(zé)或者履行經(jīng)管單位財(cái)務(wù)等職責(zé)的人員。
（3）國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人員。對(duì)于上述三類人員，刑法部分犯罪明確按照國(guó)家工作人員的罪名處理。
（4）其他依照法律從事公務(wù)的人員。這類人員是指依照憲法和法律、法規(guī)被選舉、被任命從事公務(wù)的人員，包括：各民主黨派的專職工作人員，人民陪審員，由法律法規(guī)授權(quán)行使行政管理職能的組織的人員，由行政機(jī)關(guān)委托行使行政管理職能的組織的工作人員等，以及農(nóng)村的村民委員會(huì)、城鎮(zhèn)的居民委員會(huì)等基層群眾組織中協(xié)助人民政府從事特定的行政管理工作的人員等。
2.貪污罪侵犯的對(duì)象是公共財(cái)物。我國(guó)刑法第九十一條對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的范圍作了規(guī)定，主要包括：
（1）國(guó)有財(cái)產(chǎn)，即國(guó)家所有的資財(cái)和物品。國(guó)家所有，具有特定的含義，即中華人民共和國(guó)所有的財(cái)物、資源。
（2）勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，即屬于集體所有的資財(cái)和物品，如集體所有土地等。
（3）用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。這些財(cái)產(chǎn)，既包括國(guó)家下?lián)艿挠糜诜鲐毢推渌媸聵I(yè)的專項(xiàng)基金、公益機(jī)構(gòu)的事業(yè)經(jīng)費(fèi)、國(guó)家撥付的專項(xiàng)研究基金，也包括由社會(huì)捐助、贊助的財(cái)物，還包括國(guó)外捐助的資金、實(shí)物，聯(lián)合國(guó)的專項(xiàng)基金、援助資金和物資等。
（4）在國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)。對(duì)于該財(cái)產(chǎn)的性質(zhì)，要根據(jù)所管理、使用或者運(yùn)輸該私人財(cái)產(chǎn)的單位的性質(zhì)來(lái)確定，如果是由國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)來(lái)管理、使用或者運(yùn)輸，則認(rèn)定為國(guó)有財(cái)產(chǎn)；如果是集體企業(yè)管理、使用或者運(yùn)輸，則認(rèn)定為集體財(cái)產(chǎn)；如果是由扶貧、救濟(jì)等公益團(tuán)體管理、使用、運(yùn)輸，則應(yīng)認(rèn)定為公益事業(yè)財(cái)產(chǎn)。
3.貪污罪在行為上主要表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。
這里所說(shuō)的“利用職務(wù)上的便利”，是指利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的主管、管理、經(jīng)手公共財(cái)物的便利條件。
“侵吞”，是指利用職務(wù)上的便利，將自己主管、管理、經(jīng)手的公共財(cái)物非法占為己有的行為。
“竊取”，是指利用職務(wù)上的便利，用秘密獲取的方法，將自己主管、管理、經(jīng)手的公共財(cái)物占為己有的行為，即通常所說(shuō)的“監(jiān)守自盜”。
“騙取”，是指行為人利用職務(wù)上的便利，使用欺騙的方法，非法占有公共財(cái)物的行為，如偽造、涂改單據(jù)，虛報(bào)冒領(lǐng)；用虛假票據(jù)、單據(jù)報(bào)帳等。所謂“其他手段”，是指侵吞、竊取、騙取以外的利用職務(wù)上的便利非法占有公共財(cái)物的手段，如銀行系統(tǒng)內(nèi)外勾結(jié)將公款私存，套取利息私分；利用彩票、福利抽獎(jiǎng)作弊貪污等。
第二款是關(guān)于受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國(guó)有財(cái)物的，以貪污論的規(guī)定。
第三款是對(duì)與前兩款所列人員勾結(jié)、伙同貪污的，以共犯論處的規(guī)定。這里所說(shuō)的“伙同貪污”，是指伙同國(guó)家工作人員進(jìn)行貪污，其犯罪性質(zhì)是貪污罪，對(duì)伙同者，應(yīng)以貪污罪的共犯論處。
受賄罪
一、刑法規(guī)定
第三百八十五條 【受賄罪】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以受賄論處。
二、立法背景
1.1979 年立法的情況。1979 年刑法第一百八十五條對(duì)于受賄罪作出相應(yīng)的規(guī)定。國(guó)家工作人員索取或者收受賄賂，進(jìn)行權(quán)錢交易，是嚴(yán)重的腐敗行為。
賄賂犯罪的泛濫，嚴(yán)重危害國(guó)家機(jī)器的正常運(yùn)轉(zhuǎn)和政權(quán)穩(wěn)固。在我國(guó)已經(jīng)批準(zhǔn)加入的《聯(lián)合國(guó)反腐敗公約》中，也是將賄賂犯罪作為重點(diǎn)防范和打擊的對(duì)象。
2.1979 年之后至 1997 年刑法修訂前的立法情況。1982 年 3 月 8 日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)通過(guò)《關(guān)于嚴(yán)懲嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)的罪犯的決定》，修改規(guī)定為：國(guó)家工作人員索取、收受賄賂的，比照刑法第一百五十五條貪污罪論；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處無(wú)期徒刑或者死刑。
1988 年 1 月 21 日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》規(guī)定，國(guó)家工作人員、集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益的，是受賄罪。該決定將受賄罪的主體從國(guó)家工作人員擴(kuò)大到“集體經(jīng)濟(jì)組織工作人員或者其他從事公務(wù)的人員”。
3.1997 年修訂刑法的情況。1997 年刑法將受賄罪主體限定為“國(guó)家工作人員”。1997 年刑法第九十三條對(duì)國(guó)家工作人員的范圍進(jìn)行了界定，明確了其他依法從事公務(wù)的人員以國(guó)家工作人員論的情形。1997 年修訂刑法時(shí)總結(jié)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，將受賄罪區(qū)分行為人主動(dòng)索取他人財(cái)物和一般收受他人財(cái)物兩種情形，規(guī)定了不同的構(gòu)成犯罪的條件。
三、條文解讀
本條共分兩款。
第一款規(guī)定了受賄罪的概念。根據(jù)這一規(guī)定，構(gòu)成受賄罪必須具備以下幾個(gè)條件：
1.受賄罪的主體是國(guó)家工作人員。根據(jù) 2000 年 4 月 29 日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第九十三條第二款的解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員在協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)，屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“其他依照法律從事公務(wù)的人員”。
也就是說(shuō)，如果上述人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定，也可以成為受賄罪的主體。
2.受賄罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益。
“利用職務(wù)上的便利”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即利用自己職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)或者承辦某種公共事務(wù)的職權(quán)所造成的便利條件，既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。
擔(dān)任單位領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國(guó)家工作人員通過(guò)不屬自己主管的下級(jí)部門的國(guó)家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利條件”。
“索取他人財(cái)物”，是指行為人在職務(wù)活動(dòng)中主動(dòng)向他人索要財(cái)物。索賄是嚴(yán)重的受賄行為，比一般受賄具有更大的主觀惡性和社會(huì)危害性，因此對(duì)索取他人財(cái)物的，法律沒(méi)有規(guī)定要以“為他人謀取利益”為條件，不論是否為他人謀取利益，均可構(gòu)成受賄罪。
“非法收受他人財(cái)物”，是指行賄人向受賄人主動(dòng)給予財(cái)物時(shí)，受賄人非法收受他人財(cái)物的行為。“為他人謀取利益”，是指受賄人利用職權(quán)為行賄人辦事，即進(jìn)行“權(quán)錢交易”。至于為他人謀取的利益是否正當(dāng)，為他人謀取的利益是否實(shí)現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。
為他人謀取利益包括承諾、實(shí)施和實(shí)現(xiàn)三個(gè)階段，只要具有其中一個(gè)階段的行為，如國(guó)家工作人員收受他人財(cái)物時(shí)，根據(jù)他人提供的具體請(qǐng)托事項(xiàng)，承諾為他人謀取利益的，就具備了為他人謀取利益的要件。明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)而收受其財(cái)物的，視為承諾為他人謀取利益。
2016 年 4 月 18 日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十三條第一款規(guī)定，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“為他人謀取利益”：
（1）實(shí)際或者承諾為他人謀取利益的；
（2）明知他人有具體請(qǐng)托事項(xiàng)的；
（3）履職時(shí)未被請(qǐng)托，但事后基于該履職事由收受他人財(cái)物的。
第十三條第二款規(guī)定，國(guó)家工作人員索取、收受具有上下級(jí)關(guān)系的下屬或者具有行政管理關(guān)系的被管理人員的財(cái)物價(jià)值三萬(wàn)元以上，可能影響職權(quán)行使的，視為承諾為他人謀取利益。
需要注意的是，2016 年 4 月 18 日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十二條規(guī)定，賄賂犯罪中的“財(cái)物”，包括貨幣、物品和財(cái)產(chǎn)性利益。
財(cái)產(chǎn)性利益包括可以折算為貨幣的物質(zhì)利益如房屋裝修、債務(wù)免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會(huì)員服務(wù)、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實(shí)際支付或者應(yīng)當(dāng)支付的數(shù)額計(jì)算。
第二款是對(duì)國(guó)家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有，以受賄論處的規(guī)定。
挪用公款罪
一、刑法規(guī)定
第三百八十四條 【挪用公款罪】國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。
挪用用于救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的，從重處罰。
二、立法背景
1.1979 年立法的情況。1979 年刑法分則第三章“破壞社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)秩序罪”中規(guī)定了挪用特定款物的犯罪。
2.1979 年之后至 1997 年刑法修訂前的立法情況。1988 年 1 月 21 日第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十四次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》。本決定首次確立了挪用公款罪的罪名。
考慮到挪用行為與貪污行為在主觀狀態(tài)上的差異，即前者不具有非法占有公共財(cái)物的目的，故將挪用行為單獨(dú)作為一類犯罪，同時(shí)對(duì)于挪用公款數(shù)額較大而不退還的行為，以貪污論處，加大對(duì)挪用后拒不退還或者無(wú)能力退還犯罪行為的懲處力度。
3.1997 年修訂刑法的情況。1997 年修訂刑法時(shí)完善了挪用公款后不退還行為的定性問(wèn)題，將挪用公款數(shù)額巨大不退還的行為，作為挪用公款罪的嚴(yán)重情節(jié)處理。考慮到貪污罪和挪用公款罪的不同，對(duì)于挪用公款數(shù)額巨大不退還規(guī)定的法定刑高于挪用公款后歸還的犯罪。
4.2002 年對(duì)本條作了法律解釋。2002 年 4 月 28 日，第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十七次會(huì)議通過(guò)《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》，對(duì)挪用公款“歸個(gè)人使用”進(jìn)行了解釋，規(guī)定下列行為屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”：（一）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；（二）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；（三）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益的。
三、條文解讀
本條共分兩款。第一款是關(guān)于挪用公款罪的概念及其處罰的規(guī)定。根據(jù)本款規(guī)定，構(gòu)成挪用公款罪必須具備以下幾個(gè)條件：
1.犯罪主體只能是國(guó)家工作人員。另外，根據(jù) 2000 年 4 月 29 日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)的《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第九十三條第二款的解釋》，村民委員會(huì)等村基層組織人員在協(xié)助人民政府從事行政管理工作中，利用職務(wù)上的便利，挪用公款構(gòu)成犯罪的，適用本條挪用公款罪的規(guī)定，也可以成為挪用公款罪的主體。
2.在客觀方面是利用職務(wù)上的便利，實(shí)施以下三種行為之一：
（1）挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)的。
（2）挪用公款歸個(gè)人使用數(shù)額較大，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的。
（3）挪用公款數(shù)額較大的，歸個(gè)人使用，超過(guò)三個(gè)月未還的。如果挪用公款數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月后在案發(fā)前已全部歸還本息的，不作為犯罪處理。
《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第六條規(guī)定，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)或者超過(guò)三個(gè)月未還，數(shù)額在五萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在五百萬(wàn)元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)嚴(yán)重”：
①挪用公款數(shù)額在二百萬(wàn)元以上的；
②挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)特定款物，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的；
③挪用公款不退還，數(shù)額在一百萬(wàn)元以上不滿二百萬(wàn)元的；
④其他嚴(yán)重的情節(jié)。
3.行為人在主觀方面具有挪用的故意，即準(zhǔn)備以后歸還，不打算永久占有。這是挪用公款罪與貪污罪的根本區(qū)別。
另外，2002 年 4 月 28 日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十七次會(huì)議通過(guò)的《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第三百八十四條第一款的解釋》中，對(duì)于挪用公款“歸個(gè)人使用”的含義作了專門解釋。有下列情形之一的，屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”：
（1）將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；
（2）以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；
（3）個(gè)人決定以單位名義將公款供其他單位使用，謀取個(gè)人利益。
根據(jù)本款規(guī)定，對(duì)挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑。這里所說(shuō)的“不退還”，是指主觀上想還而還不了的。
如果在主觀上就想非法占有挪用款，即構(gòu)成貪污罪，應(yīng)當(dāng)按照貪污罪定罪處罰。
第二款是對(duì)挪用救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物歸個(gè)人使用的從重處罰的規(guī)定。本款所規(guī)定的“從重處罰”，是指根據(jù)挪用特定款物行為的情節(jié)，分別適用第一款規(guī)定的量刑幅度，在各量刑幅度內(nèi)處較重刑罰。
玩忽職守罪、濫用職權(quán)罪
一、刑法規(guī)定
第三百九十七條 【濫用職權(quán)罪】【玩忽職守罪】國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。
二、立法背景
1.1979 年立法的情況。1979 年刑法第一百八十七條規(guī)定，國(guó)家工作人員由于玩忽職守，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役。根據(jù)最高人民法院 1987 年制定的有關(guān)司法解釋，國(guó)家工作人員濫用職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的，也適用該條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
2.1997 年修訂刑法的情況。我國(guó)是人民民主專政的社會(huì)主義國(guó)家，憲法規(guī)定，中華人民共和國(guó)的一切權(quán)力屬于人民。國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律規(guī)定，恪盡職守，為人民執(zhí)好政，掌好權(quán)。
實(shí)踐中國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在行使職權(quán)過(guò)程中違反法律和職責(zé)要求的行為主要表現(xiàn)為兩種形式：
一是不能正確認(rèn)識(shí)到權(quán)力來(lái)源于人民，濫用職權(quán)損害國(guó)家和人民群眾利益的行為；
二是對(duì)國(guó)家和人民利益漠不關(guān)心，工作極端不負(fù)責(zé)任，玩忽職守，損害國(guó)家和人民群眾利益的行為。
1979 年刑法規(guī)定了玩忽職守罪，主體是國(guó)家工作人員。隨著改革開放的不斷深入和國(guó)家管理體制的變化，國(guó)有企事業(yè)單位和國(guó)家機(jī)關(guān)的職能在法律及制度上已明顯區(qū)分，體現(xiàn)在刑法上，有必要將國(guó)有企事業(yè)單位工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)的犯罪行為與國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)的犯罪行為進(jìn)行區(qū)分。
1997 年修訂刑法時(shí)，將瀆職罪的犯罪主體限制為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，對(duì)國(guó)有公司、企事業(yè)單位工作人員玩忽職守、濫用職權(quán)的犯罪行為，分別在其他有關(guān)章節(jié)中作了規(guī)定，使得法律責(zé)任及刑罰的分類更加科學(xué)合理，便于執(zhí)行。
同時(shí)，在瀆職罪一章將一些發(fā)案較多、危害較大、行為特征比較鮮明典型的玩忽職守的行為從玩忽職守罪的概括性規(guī)定中分離出來(lái)，作為特別規(guī)定，單獨(dú)規(guī)定了罪狀和處刑，保留本條作為濫用職權(quán)、玩忽職守罪的一般規(guī)定。
對(duì)于本條，主要作了四個(gè)方面的修改：一是將犯罪主體由“國(guó)家工作人員”調(diào)整為“國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”；二是增加了濫用職權(quán)罪的規(guī)定；三是提高了法定刑，增加了量刑檔次；四是對(duì)徇私舞弊犯罪單獨(dú)規(guī)定了較重的刑罰。
三、條文解讀
本條共分兩款。第一款是關(guān)于濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪及其處罰的規(guī)定。
本條規(guī)定的“濫用職權(quán)罪”，是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員超越職權(quán)，違法決定、處理其無(wú)權(quán)決定、處理的事項(xiàng)，或者違反規(guī)定處理公務(wù)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的犯罪。
“玩忽職守罪”，是指國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，不履行或者不認(rèn)真履行其職責(zé)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的犯罪。、
濫用職權(quán)行為和玩忽職守行為是瀆職犯罪中最典型的兩種行為，兩種行為的構(gòu)成要件，除客觀方面不一樣以外，其他均相同，在實(shí)踐中正確認(rèn)定和區(qū)分這兩種犯罪具有重要意義。濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪具有以下共同特征：
1.濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪侵犯的客體均是國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)。雖然濫用職權(quán)和玩忽職守行為往往還同時(shí)侵犯了公民權(quán)利或者社會(huì)秩序，但兩罪所侵犯的主要客體還是國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)。
因?yàn)闉E用職權(quán)罪和玩忽職守罪從其引起的后果看可能侵犯了公民的人身權(quán)利，引起人身傷亡，或者對(duì)公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民財(cái)產(chǎn)造成重大損失，但這些都屬于這兩種罪的社會(huì)危害性的客觀表現(xiàn)，其本質(zhì)仍然屬于侵犯國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理活動(dòng)。
2.兩罪的犯罪主體均為國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員。2002 年 12 月 28 日第九屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第三十一次會(huì)議通過(guò)了《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于〈中華人民共和國(guó)刑法〉第九章瀆職罪主體適用問(wèn)題的解釋》，根據(jù)該解釋的規(guī)定，下列人員在代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)時(shí)，有瀆職行為構(gòu)成犯罪的，也依照刑法關(guān)于瀆職罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任：
（1）在依照法律、法規(guī)規(guī)定行使國(guó)家行政管理職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員；
（2）在受國(guó)家機(jī)關(guān)委托，代表國(guó)家機(jī)關(guān)行使職權(quán)的組織中從事公務(wù)的人員；
（3）雖未列入國(guó)家機(jī)關(guān)人員編制但在國(guó)家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。
3.濫用職權(quán)和玩忽職守的行為只有“致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失”的，才能構(gòu)成犯罪。是否造成“重大損失”是區(qū)分罪與非罪的重要標(biāo)準(zhǔn)，未造成重大損失的，屬于一般工作過(guò)失的瀆職行為，可以由有關(guān)部門給予批評(píng)教育或者處分。
濫用職權(quán)罪與玩忽職守罪在客觀方面有明顯的不同：濫用職權(quán)罪客觀方面表現(xiàn)為違反或者超越法律規(guī)定的權(quán)限和程序使用手中的職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。濫用職權(quán)的行為，必須是行為人手中有“權(quán)”，并且濫用權(quán)力與危害結(jié)果有直接的因果關(guān)系，如果行為人手中并無(wú)此權(quán)力，或者雖然有權(quán)但行使權(quán)力與危害結(jié)果沒(méi)有直接的因果關(guān)系，則不能構(gòu)成本罪，而應(yīng)當(dāng)按照其他規(guī)定處理。
玩忽職守罪客觀方面表現(xiàn)為不履行、不正確履行或者放棄履行職責(zé)，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的行為。玩忽職守的行為，必須是違反國(guó)家的工作紀(jì)律和規(guī)章制度的行為，通常表現(xiàn)是工作馬虎草率，極端不負(fù)責(zé)任；或是放棄職守，對(duì)自己應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的工作撒手不管等。
根據(jù)本款規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員犯濫用職權(quán)罪和玩忽職守罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（一）》第一條規(guī)定，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本條規(guī)定的“致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失”：（一）造成死亡一人以上，或者重傷三人以上，或者輕傷九人以上，或者重傷二人、輕傷三人以上，或者重傷一人、輕傷六人以上的；（二）造成經(jīng)濟(jì)損失三十萬(wàn)元以上的；（三）造成惡劣社會(huì)影響的；（四）其他致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的情形。
具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為本條規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”：（一）造成傷亡達(dá)到前款第（一）項(xiàng)規(guī)定人數(shù)三倍以上的；（二）造成經(jīng)濟(jì)損失一百五十萬(wàn)元以上的；（三）造成前款規(guī)定的損失后果，不報(bào)、遲報(bào)、謊報(bào)或者授意、指使、強(qiáng)令他人不報(bào)、遲報(bào)、謊報(bào)事故情況，致使損失后果持續(xù)、擴(kuò)大或者搶救工作延誤的；（四）造成特別惡劣社會(huì)影響的；（五）其他特別嚴(yán)重的情節(jié)。
本款還規(guī)定，“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”，這是指除本條的一般規(guī)定外，刑法規(guī)定的其他犯罪中也有濫用職權(quán)和玩忽職守的情況，對(duì)于本法另有特別規(guī)定的，適用特別規(guī)定，而不按本條定罪處罰。例如，本法第四百零三條關(guān)于國(guó)家有關(guān)主管部門的國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，對(duì)不符合法律規(guī)定條件的公司設(shè)立、登記申請(qǐng)或者股票、債券發(fā)行、上市申請(qǐng)，予以批準(zhǔn)或者登記的濫用職權(quán)的規(guī)定；第四百條第二款關(guān)于司法工作人員由于玩忽職守的行為，致使在押的犯罪嫌疑人、被告人或者罪犯脫逃的規(guī)定等。第二款是關(guān)于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，犯第一款罪如何處罰的規(guī)定。
國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員擔(dān)負(fù)著管理國(guó)家事務(wù)的職責(zé)，必須秉公守法，任何徇私舞弊的行為都應(yīng)當(dāng)予以懲處。這里的“徇私舞弊”，是指為個(gè)人私利或者親友私情循私的行為。由于這種行為是從個(gè)人利益出發(fā)，置國(guó)家利益于不顧，所以主觀惡性要比第一款規(guī)定的行為嚴(yán)重，本款規(guī)定了較重的處罰，即對(duì)行為人處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。另外，本款同時(shí)也規(guī)定了“本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定”，對(duì)此也應(yīng)與第一款的理解相同。
另外，1998 年，針對(duì)當(dāng)時(shí)騙購(gòu)?fù)鈪R，非法截留、轉(zhuǎn)移和買賣外匯活動(dòng)十分猖獗的情況，為了有力打擊騙匯、逃匯、非法買賣外匯的違法犯罪行為，保持人民幣匯率的穩(wěn)定，有效防范金融風(fēng)險(xiǎn)，全國(guó)人大常委會(huì)通過(guò)了《關(guān)于懲治騙購(gòu)?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》，對(duì)刑法加以補(bǔ)充并作出立法解釋性的規(guī)定。該決定第六條規(guī)定，海關(guān)、外匯管理部門的工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成大量外匯被騙購(gòu)或者逃匯，致使國(guó)家利益遭受重大損失的，依照本條的規(guī)定定罪處罰。
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