一、證據(jù)本身在形式和內(nèi)容方面存在的問(wèn)題

　　（一）抓獲經(jīng)過(guò)

　　《抓獲經(jīng)過(guò)》是偵查機(jī)關(guān)對(duì)于掌握犯罪事實(shí)、犯罪嫌疑人、犯罪嫌疑人藏匿地點(diǎn)的線索，抓獲犯罪嫌疑人的時(shí)間、地點(diǎn)、經(jīng)過(guò)、方法以及是否存在自首、立功、坦白情節(jié)等的書面說(shuō)明。

　　《抓獲經(jīng)過(guò)》是一份重要的證據(jù)，必須審查，否則無(wú)法作出準(zhǔn)確、適當(dāng)?shù)呐袥Q。

　　司法實(shí)踐中《抓獲經(jīng)過(guò)》常見的問(wèn)題有以下幾種：

　　第一，以抓獲犯罪嫌疑人的民警個(gè)人名義出具的《抓獲經(jīng)過(guò)》，沒有偵破單位公章。僅有個(gè)人簽名而沒有單位公章的《抓獲經(jīng)過(guò)》屬于證人證言。兩位民警同時(shí)在一份《抓獲經(jīng)過(guò)》上簽名也不符合法律規(guī)定。因此，建議在裝訂偵查卷宗前對(duì)證據(jù)材料進(jìn)行審查，及時(shí)處理。

　　第二，《抓獲經(jīng)過(guò)》表述過(guò)于籠統(tǒng)，關(guān)鍵問(wèn)題含糊其詞。例如：我派出所民警“根據(jù)線索”在某某地點(diǎn)抓獲犯罪嫌疑人某某。那么“根據(jù)線索”是根據(jù)什么線索？線索是怎么來(lái)的？是線人舉報(bào)，群眾舉報(bào)，技術(shù)偵查手段獲悉，還是同案犯供述出來(lái)的？這樣模糊處理之后，最終還需要檢察官或法官要求補(bǔ)充說(shuō)明。

　　第三，在多人多次犯罪的情況下，部分犯罪嫌疑人主動(dòng)交代出偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的犯罪事實(shí)，存在坦白或自首，但《抓獲經(jīng)過(guò)》中沒有寫明。
 

　　（二）現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄

　　1.沒有見證人在場(chǎng)的問(wèn)題。在進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)的時(shí)候，為了保證現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)的客觀性，應(yīng)當(dāng)邀請(qǐng)兩名與案件沒有利害關(guān)系的公民做見證人。但是，司法實(shí)踐中，個(gè)別案件只有勘驗(yàn)的人員，而沒有見證人。

　　2.部分參加勘查的人員沒簽名或者代簽名的問(wèn)題。個(gè)別案件存在參加勘查的人員只有一人簽名的問(wèn)題，這一問(wèn)題在法庭質(zhì)證的過(guò)程中被律師提出，公訴人隨后找勘查人員核實(shí)，查明這些人員確實(shí)參加了勘查，但因?yàn)楣ぷ魈Γ诳辈楣P錄打印出來(lái)后，沒有跟進(jìn)簽名。

　　3.照片特寫的問(wèn)題。在現(xiàn)場(chǎng)勘查中，對(duì)于認(rèn)定案件事實(shí)有重大關(guān)系的證據(jù)沒有特寫，或特寫的效果不好。例如，在現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)的被害人的證件、作案的兇器、現(xiàn)場(chǎng)的血指印等與案件有重大關(guān)系的物品或痕跡，在拍照時(shí)盡量放大，起碼放大到讓法官能夠看得清楚。

　　4.提取物證、書證的問(wèn)題。在現(xiàn)場(chǎng)勘查過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)與案件有關(guān)的物證、書證、痕跡，應(yīng)當(dāng)在勘查記錄中寫明發(fā)現(xiàn)的地點(diǎn)、數(shù)量、簡(jiǎn)單特征等。但是，在少數(shù)案件中，現(xiàn)場(chǎng)勘查記錄中并沒有某個(gè)物品，而在扣押清單中有這個(gè)物品；現(xiàn)場(chǎng)勘查記錄中并沒有某個(gè)痕跡，但又有對(duì)該痕跡進(jìn)行鑒定的意見。這些證據(jù)就成了無(wú)源之水。
 

　　（三）犯罪嫌疑人的供述

　　1.連續(xù)訊問(wèn)的問(wèn)題。個(gè)別案件中，偵查人員對(duì)犯罪嫌疑人連續(xù)訊問(wèn)，但從筆錄記載的時(shí)間上看，有的一次訊問(wèn)時(shí)間過(guò)長(zhǎng)，有的多份訊問(wèn)筆錄中兩次訊問(wèn)間隔時(shí)間很短，導(dǎo)致證據(jù)合法性存疑。對(duì)于這一問(wèn)題，我們經(jīng)向偵查人員核實(shí)發(fā)現(xiàn)，在較長(zhǎng)時(shí)間訊問(wèn)過(guò)程中，一般都是給犯罪嫌疑人安排了吃飯、飲水、上廁所的時(shí)間，但在筆錄中沒有記載。建議在一次較長(zhǎng)時(shí)間的訊問(wèn)過(guò)程中，偵查人員要將安排休息等實(shí)際情況寫上去，如“現(xiàn)在休息30分鐘”。接著訊問(wèn)時(shí)，再寫一句“繼續(xù)訊問(wèn)”。

　　2.記錄不準(zhǔn)的問(wèn)題。有的筆錄記錄不準(zhǔn)，事后也沒核對(duì)，結(jié)果詞不達(dá)意，甚至錯(cuò)誤。要避免這些問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)在記錄之后核對(duì)一遍。當(dāng)時(shí)來(lái)不及核對(duì)的，事后核對(duì)。確有錯(cuò)誤的，找被訊問(wèn)人或被詢問(wèn)人更正。

　　3.方言的問(wèn)題。在偵查卷宗中，在證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人的供述中，用方言記錄的情況比較普遍。對(duì)于有些內(nèi)容，不會(huì)講方言的人從字面上就很難看得懂。應(yīng)當(dāng)重視這個(gè)問(wèn)題，盡量避免用方言記錄。確實(shí)需要用方言記錄原話的，要在后面括號(hào)內(nèi)用普通話注明。

　　（四）鑒定意見

　　1.傷殘等級(jí)鑒定。有的重傷案件，在鑒定意見中只鑒定被害人的傷情屬重傷，但對(duì)于傷殘的等級(jí)沒有評(píng)定。經(jīng)向偵查機(jī)關(guān)了解，主要有以下幾個(gè)原因：一是鑒定時(shí)，被害人的傷還沒痊愈，無(wú)法作出準(zhǔn)確的傷殘等級(jí)鑒定；二是準(zhǔn)備評(píng)殘時(shí)，找不到被害人；三是工作沒有跟上，案件移交后就沒有作。認(rèn)定被害人的傷情屬重傷，僅僅確定了量刑大概的幅度，法官難以準(zhǔn)確把握量刑的尺度。所以，從準(zhǔn)確、有效打擊犯罪的角度來(lái)說(shuō)，要盡可能地對(duì)被害人的傷殘等級(jí)進(jìn)行評(píng)定。

　　2.毒品成分鑒定。一些案件中，繳獲了多塊或多包毒品，但偵查機(jī)關(guān)僅對(duì)其中一部分進(jìn)行取樣鑒定。在庭審過(guò)程中，律師和被告人提出異議后，檢察院責(zé)成偵查機(jī)關(guān)再作鑒定，導(dǎo)致偵查機(jī)關(guān)補(bǔ)證，也導(dǎo)致法院二次開庭質(zhì)證。對(duì)此，對(duì)于繳獲的多塊或多包毒品，均應(yīng)進(jìn)行取樣鑒定，以排除疑點(diǎn)。

　　3.毒品含量鑒定。實(shí)踐中，毒品案件作含量鑒定的很少。但是，毒品的數(shù)量較大、價(jià)格顯然偏低的，可能存在摻雜的情況，如不對(duì)含量鑒定，可能對(duì)被告人量刑不公。當(dāng)然，這并不是要求公安機(jī)關(guān)對(duì)所有的毒品進(jìn)行含量鑒定，而是對(duì)于毒品價(jià)格明顯偏低或毒品的數(shù)量巨大的應(yīng)當(dāng)作含量鑒定。
 

　　二、在搜集證據(jù)的過(guò)程中存在的問(wèn)題

　　（一）應(yīng)當(dāng)搜集的證據(jù)而沒搜集

　　1.痕跡（血跡、指紋等）的提取和鑒定。一些案件中，犯罪現(xiàn)場(chǎng)有血跡，或提取的作案工具、犯罪嫌疑人衣服上有血跡。但是，案卷材料中沒有對(duì)血跡的鑒定材料。另外，對(duì)于提取的作案工具也沒有提取指紋進(jìn)行鑒定。經(jīng)調(diào)查得知，一些偵查人員在犯罪嫌疑人認(rèn)罪或者目擊證人較多的情況下，認(rèn)為證據(jù)已經(jīng)足夠，就沒有再做工作。我們建議，對(duì)發(fā)現(xiàn)的可疑痕跡要盡可能地進(jìn)行鑒定；對(duì)于作案工具上的指紋要盡可能地提取并進(jìn)行鑒定；確實(shí)提取不到的，或提取的指紋不完整而難以鑒定的，或提取的指紋與犯罪嫌疑人不符的，應(yīng)寫一份說(shuō)明并附卷。

　　2.通話清單和電話開戶登記資料的查詢。在毒品犯罪中，犯罪嫌疑人利用電話進(jìn)行毒品交易；在故意殺人、故意傷害致人死亡、搶劫致人死亡等犯罪中，犯罪嫌疑人或者在作案前與被害人有過(guò)電話聯(lián)系，或者在作案前通過(guò)電話與他人密謀犯罪或糾合他人參與犯罪，或者作案后拿走被害人的手機(jī)并使用。這些案件中通話清單和電話客戶登記資料在破案中起著非常重要的作用，在沒有目擊證人的情況下，很多都是通過(guò)查詢通話清單和電話開戶登記資料掌握到被害人生前的活動(dòng)情況，并鎖定犯罪嫌疑人的。建議偵查人員及時(shí)提取通話清單和電話客戶登記資料。

　　3.戶籍資料。在大案、要案方面，尤其是可能判處無(wú)期徒刑以上刑罰的案件，偵查人員比較注重戶籍資料。但屬于基層法院管轄的一審案件，不少案件只有一封掛號(hào)信存根，沒有下文。

　　4.前科材料。偵查人員對(duì)于犯罪嫌疑人前科材料中裁判文書的搜集一般都比較重視，但對(duì)于犯罪嫌疑人被釋放的材料的搜集往往重視不夠，不少案件只有判決的材料，沒有釋放的材料。由于被告人在服刑期間，可能存在減刑的情況，導(dǎo)致實(shí)際被釋放的日期與當(dāng)初判決書上的終止日期不一致。被告人是否屬累犯還得以實(shí)際釋放的日期為準(zhǔn)進(jìn)行計(jì)算，這樣就導(dǎo)致公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)對(duì)于犯罪嫌疑人是否屬累犯的問(wèn)題認(rèn)定不準(zhǔn)，影響了起訴的質(zhì)量。

　　5.贓車的登記資料。在辦案中，偵查人員如果發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人駕駛的車輛是借他人的，或者是偷的、搶的，在查明后就發(fā)還給車主，這一做法是正確的。但是，對(duì)于一些需要法院處理的車輛，偵查機(jī)關(guān)沒有提供車輛的登記資料。對(duì)于這種情況，法院一般不作處理，因?yàn)殄e(cuò)判的風(fēng)險(xiǎn)很大。所以，對(duì)于需要法院處理的贓車，都要提供車輛的登記資料。
 

　　（二）已經(jīng)搜集到的證據(jù)不裝訂入卷或隨案移送

　　在一些案件中，偵查人員在犯罪現(xiàn)場(chǎng)發(fā)現(xiàn)了一些書信、被害人或被告人的證件等，但這些證件沒有附卷，也沒有移送。
　

　　三、物證或贓款贓物處理方面存在的問(wèn)題

　　靜安寶山路刑事犯罪律師認(rèn)為個(gè)別案件中，偵查物證在還沒有提取所需要的證據(jù)的情況下就被偵查人員發(fā)還了。當(dāng)法官發(fā)現(xiàn)這一問(wèn)題后，偵查人員再找被害人家屬索回物證進(jìn)行補(bǔ)充提取相關(guān)證據(jù)，導(dǎo)致程序合法性、內(nèi)容真實(shí)性存疑。

　　例如，在一起故意殺人案件中，被害人被人殺死，現(xiàn)場(chǎng)沒有目擊證人。在犯罪現(xiàn)場(chǎng)的地上發(fā)現(xiàn)一部帶血的手機(jī)，偵查人員查明手機(jī)是被害人的，于是發(fā)還。但是，手機(jī)上有血跡，如果是被告人的血，就證明被告人在犯罪現(xiàn)場(chǎng)留下血跡，這就是證明他犯罪的證據(jù)之一。如果手機(jī)是被告人的，也證明被告人可能去過(guò)犯罪現(xiàn)場(chǎng)，這也是證明他犯罪的證據(jù)之一。但是，偵查人員在沒有對(duì)血跡進(jìn)行鑒定的情況下，在沒有對(duì)手機(jī)信息內(nèi)容（手機(jī)內(nèi)有被害人哥哥發(fā)給被害人的短信）提取的情況下就將手機(jī)發(fā)還。結(jié)果現(xiàn)場(chǎng)勘查時(shí)發(fā)現(xiàn)的這部手機(jī)成了一個(gè)疑點(diǎn)，法官不得不要求偵查機(jī)關(guān)將手機(jī)追回，以排除疑點(diǎn)。
 

　　四、在防止翻供方面存在的問(wèn)題

　　有的案件犯罪嫌疑人供認(rèn)了犯罪事實(shí)，但偵查人員沒有及時(shí)錄像以固定證據(jù)。在法庭審理時(shí)存在一定數(shù)量的全部翻供或部分翻供的被告人。

　　從審判實(shí)踐來(lái)看，被告人翻供的心態(tài)很復(fù)雜，很多是受到同倉(cāng)人員的指點(diǎn)而翻供，有的是在同一部車輛押解的過(guò)程中串供，有的是怕承擔(dān)嚴(yán)重的法律后果而翻供。所以，對(duì)被告人進(jìn)行訊問(wèn)時(shí)，尤其是他供認(rèn)時(shí)，應(yīng)及時(shí)進(jìn)行錄像以固定證據(jù)，并將證據(jù)隨案移送。  上海刑事律師事務(wù)所